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河南省焦作市人民政府办公室


焦作市人民政府办公室关于印发焦作市节能项目建设奖励资金使用管理办法（暂行）的通知
焦政办〔2008〕89号


各县（市）区人民政府、高新区管委会，市人民政府各部门，各有关单位：
　　《焦作市节能项目建设奖励资金使用管理办法（暂行）》已经市政府研究同意，现印发给你们，请认真遵照执行。

　　

二○○八年九月二十三日


焦作市节能项目建设奖励资金使用
管理办法（暂行）

第一章 总则
　　
第一条 根据《中华人民共和国节约能源法》、《河南省节约能源条例》等有关法律法规及政策规定，为推进我市节能项目建设，加强节能专项奖励资金（以下简称“节能资金”）管理，鼓励和引导社会各界加大节能投入，促进我市“十一五”节能目标实现，制定本办法。
　　第二条 本办法所称节能资金，是指由市级财政列入预算，专项用于支持重点节能项目建设、先进个人和集体表彰奖励的资金。节能资金使用主要采用奖励的方式。资金的使用应严格执行国家有关法律、法规和财务制度，坚持公开、公平、公正、规范的原则，做到突出重点、注重实效、择优引导、专款专用。
　　第三条 市节能主管部门会同市财政部门负责组织节能项目的申报和审核，监督项目的实施，开展绩效评估，提出当年资金使用计划（草案）；市财政部门负责节能资金的预算安排和资金拨付，并会同市节能主管部门监督检查节能资金使用情况。

第二章 奖励范围

　　第四条 项目奖励范围包括：
　　（一）国家十大重点节能工程（燃煤工业锅炉、窑炉改造工程、区域热电联产工程、余热余压利用工程、节约和替代石油工程、电机系统节能工程、能量系统优化工程、建筑节能工程、绿色照明工程、政府机构节能工程、节能监测和技术服务体系建设工程）中的重点项目和示范项目的奖励。
　　（二）农业、交通、商贸流通等领域的节能重点项目和示范项目的奖励。
　　（三）节能新技术、新产品、新工艺、新设备（以下简称“四新”）的研究、开发、推广和产业化的奖励。
　　（四）节能能力建设项目扶持、奖励。包括：节能公共平台网络建设，节能法律法规和政策宣传教育及培训等。
　　（五）其他奖励范围，包括：
　　节能工作中有突出贡献的先进集体、个人的表彰奖励和其他社会领域节能奖励。

第三章 项目奖励原则

　　第五条 节能项目奖励分为按照节能量奖励和定额奖励两种形式。原则上国家十大节能工程和农业、交通、商贸流通等领域的节能重点项目和示范项目的按照折算为标准煤的节能量奖励；节能“四新”研发推广及产业化项目、节能能力建设项目实行定额奖励，奖项及标准由市节能主管部门会同有关部门另行商定。
　　第六条 市政府节能专项资金重点对市直和四城区、高新区实施的节能项目进行奖励，并兼顾县（市）节能项目奖励。对县（市）节能项目的奖励标准，原则上按照市直和四城区、高新区项目奖励标准的50%掌握，剩余部分由各县（市）设立的节能专项资金配套奖励。
　　第七条 凡获得国家、省奖励的节能项目，市政府将在节能专项资金中给予定额奖励。节能量在万吨标准煤以上，并已申报国家、省奖励的项目，按照节能量奖励；已获得市政府节能量奖励，又重新争取到国家、省资金奖励的项目，收回已下达的市政府奖励资金，重新按照定额标准奖励。

第四章　项目申报和评审
　　
　　第八条　申请节能资金的单位应具备以下条件：
　　（一）为独立法人单位，财务管理制度健全，信贷和纳税信用良好。
　　（二）能耗计量、统计、定额等能源管理制度完善；
　　（三）重视节能工作，定期开展教育培训、能源利用分析、能源审计，制定节能规划和措施，并实施良好；
　　（四）依法经营，当年无安全、环保责任事故。
　　（五）完成市政府及其节能主管部门下达的节能目标任务。
　　第九条　申报节能资金奖励的工业项目应具备以下条件：
　　（一）已经有权限的发展改革部门审批、核准或同意备案；
　　（二）节能效果显著，原则上项目的年节能量不低于500吨标准煤，节电、节煤或节油效果应达到10%以上；
　　（三）项目采用的技术、工艺达到国内先进水平，或产品单位能耗达到全市领先水平，有较好的经济、社会效益，具有一定示范效果。
　　第十条 申请节能资金的工业节能项目单位应提供下列资料：
　　（一）按要求编制的项目资金申请报告；
　　（二）项目审批、核准文件或项目备案通知书；
　　（三）有权限的环保部门审批的环境影响评价报告书（表）；
　　（四）资金筹措证明材料；
　　（五）土地使用证明材料；
　　（六）按照招投标法律法规要求出具的招投标方案；
　　（七）项目单位出具的材料真实性声明；
　　（八）经市以上节能主管部门评审通过的能源审计报告；
　　（九）要求提交的其他材料。
　　第十一条 农业、交通、建筑、商贸流通、公共机构等领域申报节能奖励资金的，以及其他申报节能“四新”、节能能力建设项目奖励的，应由行业主管部门会同市节能主管部门联合确定项目建设内容、建设规模、核实节能量，并根据实际情况，提供必要的文件及证明材料。具体奖励办法和申报程序由行业主管部门会同市节能主管部门商定。
　　第十二条 节能项目资金奖励申请每年受理一次。受理时间为每年10月初至年底，联合初审并确定年度项目计划应在次年第一季度之前。
　　第十三条 各类项目由属地节能主管部门受理，会同同级财政部门对申报资料初审，提出推荐意见，一式两份分别上报市节能主管部门和财政部门。市属单位和无主管部门单位直接报市节能主管部门和市财政部门。
　　第十四条 市节能主管部门对全市申报项目资料进行合规性审查后，会同市财政部门进行联合评审，根据评审结果和年度节能资金预算额度，提出节能项目奖励资金安排建议计划。建议计划报市政府主管节能工作的副市长初审同意后，提交市政府常务会议集体研究。经批准后，由市节能主管部门下达当年节能奖励资金计划。
　　第十五条 市财政部门根据计划下达支出预算。节能项目奖励资金待项目建成后，由市节能主管部门牵头，会同财政部门对项目进行验收。在项目通过验收后，市财政部门严格按照节能资金计划和验收通过结论拨付节能奖励资金。

第五章　项目奖励资金计划的调整

　　第十六条　每年10月30日前，市节能主管部门根据节能项目建设进展情况，对进展缓慢且难以在当年建成并通过验收的项目资金计划进行调整。调整出来的资金主要用于奖励原节能资金计划中没有安排，但是符合有关奖励条件，且确系当年建成投用并通过验收的节能项目。
　　第十七条 节能项目资金调整计划，由市节能主管部门会同市财政部门联合提出，并按照有关程序报市政府同意后下达。项目资金调整幅度在年度预算安排的节能资金总量的10%以内的，报主管节能工作的副市长审批；调整幅度在10%-30%范围内的，报市长或常务副市长审批；调整幅度超过30%的，报市政府常务会议或市长办公会议集体研究决定。

第六章 其他奖励

　　第十八条 市政府每年对节能工作中有突出贡献的先进个人、先进集体予以表彰奖励。市政府鼓励和支持其他社会领域开展节能行动，并给予相应表彰奖励。
　　第十九条 用于节能先进个人、集体，以及其他社会领域表彰奖励的资金总量，原则上不低于当年节能资金总量的5%。
　　第二十条 对先进集体、个人以及其他社会领域的奖励办法（包括评定标准、推荐程序、奖励额度等），由市节能主管部门会同有关部门具体制定。

第七章 监督、检查和处罚

　　第二十一条 节能主管部门、财政部门要对所申报项目严格审核，规范管理，全程监控。
　　第二十二条 节能项目要严格按照有关规定实施招投标。
　　第二十三条 项目建设单位要按要求定期向市节能主管部门和市财政部门报告项目建设进展情况。节能资金申请人应当如实提供相关资料、数据，并对所提供的资料、数据负责。对违反规定或弄虚作假的，将取消其享受补助政策资格，并依法追究有关单位和人员的责任。
　　第二十四条 节能资金要专款专用，并可以跨年度滚动使用。任何单位和个人不得以任何形式、任何理由截留或挪用。
　　第二十五条 要加强节能资金的使用管理，严格资金项目审批和审核。对违反规定程序渎职失职或收受、索要资金申请人财物的，将追究相关人员的责任，构成犯罪的移交司法机关依法处理。
　　第二十六条 审计、监察机关应加强对节能资金使用和管理的审计、监督，规范资金使用行为。
　　第二十七条 对截留、挪用、虚报冒领和侵占资金等违反本办法规定行为的资金使用单位，依照国务院《关于违反财政法规处罚的暂行规定》及其他有关法律、法规进行处罚。

第八章 附 则

　　第二十八条 本办法由市发展和改革委员会负责解释。
　　第二十九条 本办法自发布之日起执行。

论 代 位 执 行 程 序 的 法 律 适 用*

奚玮1 王旭升2
（1、安徽师范大学 法律系，安徽 芜湖 241000； 2、安徽芜湖市鸠江区 法院，安徽 芜湖 241000）


代位执行也称对被执行人到期债权的执行，是指被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，对该第三人的财产进行强制执行。代位执行程序由最高人民法院《关于适用若干问题的意见》（以下简称《适用意见》）第300条明确确立，该条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不能履行的，人民法院可以强制执行”。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）第61—69条对代位执行的适用条件和程序作了进一步规定。但由于《适用意见》和《执行规定》关于代位执行的规定过于原则和笼统，且漏洞颇多，给司法实践部门正确适用该程序带来了一定的困难，导致各地因理解不同产生操作上的混乱不一，破坏了法律的统一性，从而直接影响了代位执行程序的适用效果。为此，本文拟就代位执行程序适用中的问题作一分析和探讨，以期有助于对代位执行程序的理解与适用。

一、代位执行的适用条件

代位执行是有别于一般执行的一项特殊执行制度。作为一种特殊的执行制度，代位执行在适用上除要符合执行的一般条件外，还必须符合其特殊条件。以《适用意见》和《执行规定》关于代位执行的规定为基础，结合债权人代位权和强制执行的一般理论，代位执行应具有以下特殊适用条件：
（一）、必须是已经进入一般执行程序。申请执行人行使代位执行，不得径行向第三人请求，也不得凭执行根据直接向人民法院提出。代位执行程序的启动，必须依赖于一般执行程序，以一般执行程序作为代位执行程序的前提条件[1] 。因为代位执行适用于被执行人财产不足以清偿债务的情形，而只有开始一般执行程序后，才能知道被执行人的财产是否不足以清偿债务。但并非一般执行程序开始之后必然会引起代位执行程序的开始。
（二）、必须是被执行人不能清偿债务
对被执行人对第三人享有的到期债权的执行，必须以“被执行人不能清偿债务”为前提。不能清偿债务包括两种情况，一种是被执行人现有直接管领的财产不足以清偿债务，对余下部分不能履行，一种是根本无财产可供履行。被执行人有偿付能力，而拒不履行，人民法院可依法采取强制措施进行执行。司法实践中存在两个极端的做法：一是对被执行人的财产状况不作深入细致的调查，一旦发现被执行人对第三人有到期债权就立即适用代位执行程序，这显然于法不符。二是过于苛求被执行人必须是没有任何财产的情况下方可适用代位执行程序，这也不利于申请执行人利益的保护和法院更有效地开展执行工作，与立法本意也不合。正确地理解和适用代位执行程序，应当要立足于对被执行人本身的财产采取执行措施。所以，全面了解和掌握其财产状况是必要的。如果被执行人有其他财产可供执行，就不应当将被执行人的债仅作为执行标的。如果被执行人无财产可供执行或其财产不足以清偿债务，即可适用代位执行程序，对其债权采取措施。
（三）、必须是被执行人对第三人享有到期债权
《适用意见》第300条和《执行规定》第61条都规定对“到期债权”才能执行。若要第三人立即向申请执行人履行义务，该债权非得已届清偿期，否则不能。对未到期债权，被执行人无履行请求权，申请执行人也自然无从代位行使。关于债权是否到期应作具体分析，即有法定期限的以法定期限为准；有约定期限的以约定期限为准；既无法定期限也无约定期限的，原则上被执行人可随时要求第三人清偿，与此相应，进入执行程序后申请执行人可随时申请代位执行[2] 。对于未到期债权，申请执行人不得申请代位执行，即便提出也应予以驳回，但第三人自愿提前履行的除外。然而，司法实践中被执行人对第三人享有未到期债权，若不及时采取措施，被执行人就可能转移该债权或将该债权设定其他权利而影响法院生效判决的执行。对此，世界其他一些国家和地区的立法都采用扣押方式对债权进行保全，届期再改为代位执行，以保护申请执行人的债权利益。我们认为，为防止被执行人私自处分未到期债仅从而妨碍申请执行人的债权得到及时实现，应扩大《适用意见》第105条规定的代位财产保全的适用对象范围，允许申请执行人就被执行人的未到期债权申请代位保全，待债权到期后再改为代位执行。因为代位保全只是裁定第三人（代位债务人）不得对被执行人清偿债务，毕竟不同于实际执行第三人的财产。
（四）、被执行人怠于行使其对第三人享有的债权或虽行使债权但未达到目的。
被执行人具备行使权利条件而消极漠视，让其债权处于呆滞状态，足以害及申请执行人的债权。至于起自何因被执行人怠于行使权利，是主观上的过错还是客观上的障碍，则在所不问。即使被执行人不怠于行使权利，但如行使的结果仍然不能改变或全部改变第三人拥有财产的状况，也可适用代位执行。只有这样，才能防止被执行人假行使请求权之名而行（与第三人通谋）转移、隐匿、挥霍财产之实的法律规避现象的发生，以最大限度地保护债权人的利益，实现代位执行制度的立法目的。

二、代位执行的适用程序

代位执行的适用在程序上分为以下几个阶段：
（一）、申请执行人或被执行人提出代位执行的申请。代位执行在开始上只能采用申请方式，而不能由人民法院依职权发动。代位执行申请原则上只能由申请执行人提出，被执行人也可提出。这一项程序在司法实践中往往被忽视。实践中有的法院只要一查到被执行人有到期债权，就急于采取措施，而放松了这一方面的程序要求[3]。但鉴于司法实践中申请执行人往往难以知晓被执行人的债权状况，人民法院在执行中发现被执行人有到期债权的，应告知申请执行人，由其决定是否申请适用代位执行。申请一般应采用书面形式，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由申请人签名或盖章。申请要说明，被执行人与第三人之间债权债务关系的事实，债权种类与数额，代位申请执行的事实与理由，并提供相应的证据。
（二）、人民法院向第三人发出履行通知。人民法院接到代位执行申请后，应予审查。审查的重点是代位执行申请在形式上是否符合前述条件，同时也应对被执行人和第三人之间的债权债务关系是否明确、合法且已到期进行审查。例如，被执行人根据购销合同对第三人供货后，第三人应付货款给被执行人，那么被执行人对第三人则享有到期债权；又如被执行人承建某工程，但尚未竣工，也就无法验收，此时债权尚不明确，也未到期，这种情况下就不能代位执行。经审查，对不符合条件的，应驳回申请；对符合条件的，则向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知应当包含下列内容：（1）第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；（2）第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；（3）第三人对履行到期债权有异议的应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；（4）第三人违背上述义务的法律后果。履行通知必须直接送达第三人，而不得采用其他送达方式。这里的履行通知既区别于向被执行人发出的执行通知书，也区别于向有协助义务的单位和个人发出的协助执行通知书。司法实践中有些法院以执行通知书或协助执行通知书代替履行通知，这是不符合法律要求的。
（三）、第三人异议。第三人接到履行通知后，有权提出异议。第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。第三人主要应就被执行人对其是否享有债权、双方是否存在对待给付义务以及债务数额等提出异议。第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议也不进行审查，但第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系的，不成为异议，也不产生相应的效力。司法实践中经常发生在执行程序中审查第三人的异议，并驳回其异议，进而对第三人强制执行的情况，这是不符合《执行规定》的立法精神的，也不利于从程序上保护第三人的实体权利，应予纠正。第三人对债务部分承认、部分有异议的，可以对其承认的部分强制执行。如果第三人收到人民法院要求其履行到期债务的通知后，擅自向被执行人履行，造成已向被执行人履行的财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，还可以追究其妨害民事诉讼的责任。
（四）、对第三人强制执行。第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，又不向申请执行人履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。基于债权人代位权的要求，被执行人若在收到人民法院的执行通知后，放弃其对第三人的债权或延缓第三人履行期限的，被执行人此种行为无效，人民法院仍可在第三人无异议又不履行的情况下予以强制执行。这里需要注意的是，代位执行的执行依据是人民法院作出对被执行人债权强制执行的裁定，而不是人民法院向第三人发出的履行到期债务的通知。以履行通知作为代位执行的根据不仅不符合诉讼原理和《民事诉讼法》及《执行规定》的规定，而且还会在代位执行实践中滋生出难以得到合理解释与妥当的棘手问题[4] 。
对第三人强制执行的措施与民事诉讼法的一般执行规定相同，也即可对第三人的金钱和财物采取冻结、划拨和查封、扣押、拍卖、变卖等强制执行措施。如果第三人妨碍执行活动的，人民法院还可依法对其采取强制措施。代位执行完毕，申请执行人与被执行人、被执行人与第三人之间的债权债务关系即行消灭。第三人按照人民法院履行通知向申请执行人履行了债务或已被强制执行后，人民法院应当出具有关证明。

三、代位执行程序适用中应注意的几个问题

在适用代位执行程序执行被执行人到期债权的过程中，还有以下一些问题需要在司法实践中予以把握：
（一）、执行被执行人到期债权要严格地限定在执行程序内，即代位执行在适用上以进入一般执行程序为必备要件。尽管《适用意见》第105条规定在财产保全时，可以针对第三人，但在强制措施上只规定了停止支付和提存两项，不具备全面的强制措施，所以要同执行被执行人到期债权区分开来[5] 。
（二）、注意区分相关概念。要做到全面准确适用代位执行程序，在掌握其自身条件和程序的同时，还须严格区分一些与此相关的容易混淆的问题。第一，诉讼过程中的第三人与执行过程中的第三人的区别。诉讼过程中的第三人是指对原告和被告所争议的诉讼标的认为有独立的请求权，或者虽没有独立请求权，但案件的处理结果与他有法律上的利害关系，因而参加到正在进行的诉讼中来的人。这种第三人属法律上的诉讼参与人。而执行过程中的第三人本不是诉讼参与人，只是由于他与被执行人之间存在债权债务关系而被牵连进来的。这种第三人从诉讼过程中看属于案外人，。第二，代位执行与持有财物或票证的有关单位和个人协助执行的区别。前者被执行人与第三人之间存在的是一种债权债务关系，而后者有关单位和个人对被执行人的财物或票证没有所有权，只是一种占有、使用或保管关系，而且该项财物或票证是法律文书所确定的必须交付的。对于后者，人民法院应直接向有关单位和个人发出协助执行通知书，令其交出，不象前者那样，非依申请执行人或被执行人的申请不可。第三，代位执行与执行中的债务转让的区别。执行中的债务转让是指经申请执行人同意或者追认，被执行人将其被执行债务转让给案外的单位或个人，由其承担清偿责任。该单位或个人对被执行人原本无债务，基于债务转让接受了被执行人的债务。当其不依债务转让协议主动履行，人民法院可依债务转让协议裁定变更被执行主体，强制债务接受者清偿债务，这时该单位或个人基于债务转让变成了被执行人。
（三）、执行被执行人到期债权应贯彻有限原则，禁止进行复代位执行。即申请执行人代位执行权只能对第三人享有，而不能针对第三人的债务人，即所谓的“第四人”、“第五人”。在对第三人作出强制执行的裁定后，第三人确无财产可供执行，但发现他对他人享有到期债权的，不得再就第三人对他人享有的到期债权强制执行。这是因为，如果实践中无限制地依次类推第三人，会使环节增多，关系复杂，难以达到代位执行的目的，反而造成执行秩序混乱，增加执行难度。
另外还应注意，作为被执行人的法人被宣告破产的，不能继续代位执行，而应中止执行，通知申请执行人参加财产分配。
参考文献：
[1] 参见程义光：《论代位执行的适用》，载《法学评论》，1994（5）。
[2] 参见江伟：《民事诉讼法学原理》，中国人民大学出版社，1999年版，第906页。
[3] 陈亮：《对第三人享有的到期债权的保全和执行》，《经济与法》，1998（2）
[4] 赵钢 占善刚：《代位执行中的几个基本问题》，《政治与法律》，1998（1）
[5] 姚文秀：《对第三人执行的程序和应注意的问题》，载《法制日报》，1998年1月31日